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法律不是造出来的,而是发现出来的
作者:凤凰网读书会      时 间:2014-4-21
关键词:

      王建勋:法律不是造出来的,而是发现出来的。

      王建勋:代议制在欧洲历史上非常久远,十三、十四世纪的时候就已经开始了。不像今天的议会,今天议会的主要功能之一是立法,在古代不是,古代人认为法律根本不是“立”出来的,到十八世纪人们依然坚持这样的观念,法律不是“造”出来的,不是“立”出来的,而是“发现”出来的。法律这种东西本来就存在于人们社会生活交往过程当中,是因为人与人之间有了买卖,才有了买卖合同法;是因为我们之间有了婚姻,有了男女的结合,才有所为婚姻法。所有的这些权利、这些自由都是先于法律的,所以不是说法律给了你这些权利和自由,而是法律承认或者确认了这些权利和自由,这是非常重要的观念。

      世界上有两大法系,两种不同的法律观。到现在为止,英国、美国这样的法律传统依然继承法律是发现出来的这种观念,而大陆法系,像中国、德国、法国、日本,这些国家秉承的观念是,法律是一帮人坐在议会里替我们立出来规范我们、规制社会生活的。这也是为什么自由、法治最早先出现在英美传统当中,而不是欧洲大陆传统当中。当然后来的故事大家多多少少都知道,美国的宪政起源也同样是跟征税权有关。美国为什么要独立?独立的主要原因之一,就是因为英国的议会里没有殖民地代表,而英国议会竟然向他们征税。美国的国父们觉得不可思议,违反了他们作为英国人所应当享有的权利和自由,所以他们才揭竿而起,才跟大英帝国做对、打仗,最后独立。可以说,限制征税权,在英国和美国的历史上,在他们走向法治、走向宪政的道路上,都扮演着举足轻重的角色。

      再看看我们的社会,到今天我们连这样的观念都还没有。你看看我们最近几年老是讨论个人所得税起征点到底多高,五千合适还是八千、一万合适?这两年又讨论要不要征房产税,征房产税是不是房价降下来;要不要征遗产税,有些人钱太多怎么办。而更根本的问题我们却没有触及到,即征税本身有没有合法性,你凭什么征我税,议会里有我选的议员吗?在西方国家,在法治社会里,每个人都知道自己的议员是谁,因为你必须知道你选了谁,才知道谁在议会里替你说话,在征税的时候保护你的财产。我们这里,谁是你的议员呢?反正我没有我的议员,我不知道谁会捍卫我的利益、谁能替我说话?当然我们离这个还差得很远,我们大概一共有18种税收方面的法律,但是只有三种是有全国人大及其常委会通过立法的,剩下15种通通是由国务院制定的行政法规,这个问题就大了。国务院是干什么的?是行政机构,行政机构的职能是什么?你是执法机构、你是执行机构,你执行规则,你怎么既制定关于税收的规则同时又执行规则呢?这违反了分权制衡的原则。任何两种权力合二为一就没有自由,立法权、行政权、司法权必须得分开。当然我们走到这一步还很漫长,但是我们需要去反思征税的基本法理:你凭什么征税?征税有什么样的前提?如果你交税,为什么会有这种义务?这个义务的基础是什么?满足什么样的条件你才有交税的义务?你不会看到在美国宪法上写着公民有纳税的义务,而中国的宪法写公民有纳税的义务、服兵役的义务、计划生育的义务,宪法里面怎么能规定公民义务呢?宪法是为了防范政府,不能写任何关于公民的义务。我如果不交税,我违反宪法了是吗?我违宪?个人违宪,这很可笑,只有政府或者政府机关才可能违宪,个人不会违宪的。

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